Обзоры практики

Т.С. Милославская – председатель комиссии по методической работе

Нотариальной палаты Иркутской области

 

 

Обзор обобщения практики о совершении нотариальных действии при удостоверении сделок по отчуждению долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью и договоров залога долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью

 

В связи с принятием федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» изменится правовое регулирование отношений, возникающих при совершении сделок с долями в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью. Изменения, внесенные Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ, вступают в силу с 1 июля 2009 года.

1. Переход доли или части доли участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества

1.1. Переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании (пункт 1 статьи 21 Закона).[1]

1.2. Участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества.

1.3. По общему правилу, установленному законом, согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, однако уставом общества может быть предусмотрена необходимость получить согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки (пункт 2 статьи 21 Закона).[2]

1.4. Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена.

2. Переход доли или части доли в уставном капитале общества к  третьим лицам. Право преимущественной покупки.

2.1. Переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании.

2.2. Уставом общества может быть установлен прямой запрет на продажу либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам. В этом случае отчуждение доли или ее части не допускается.

В иных случаях отчуждение возможно с соблюдением требований и условий установленных Законом и уставом общества.

2.3. Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена.

2.4. Если отчуждение доли или ее части третьему лицу допускается, то участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу.

2.5. Уставом общества может быть предусмотрено правило отличное от указанного в пункте 2.4 настоящего письма. В частности, цена покупки отчуждаемой доли или ее части другими участниками общества может отличаться от цены предложения третьему лицу и заранее определяться уставом общества (далее - заранее определенная уставом цена).

Заранее определенная уставом цена может  устанавливаться в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и другие). Заранее определенная уставом цена покупки доли или части доли должна быть одинаковой для всех участников общества вне зависимости от принадлежности такой доли или такой части доли в уставном капитале общества.

2.6. Уставом общества не может предусматриваться предоставление одновременно преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу и преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по заранее определенной уставом цене. Установление преимущественного права покупки по заранее определенной уставом цене в отношении отдельного участника общества либо отдельной доли или отдельной части доли в уставном капитале общества так же не допускается.

2.7. По общему правилу, установленному Законом, участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.

В частности, уставом общества может предусматриваться возможность предложения доли или части доли в уставном капитале общества всем участникам общества непропорционально размерам их долей. 

2.8. По общему правилу, установленному законом, само общество не имеет права преимущественной покупки доли или части доли участника общества, однако уставом общества такое преимущественное право может быть предусмотрено. В этом случае, право преимущественной покупки может быть реализовано обществом, только если участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества.

2.9. В случае реализации обществом своего преимущественного права, цена приобретаемой доли (по общему правилу) должна быть равной цене предложения третьему лицу (исключения указаны в пункте 2.10 настоящего письма).

2.10. Если общество намерено реализовать принадлежащее ему преимущественное право, а цена покупки определяется уставом (заранее определенная уставом цена), то доля или ее часть должна приобретаться по заранее определенной уставом цене.

При этом осуществление обществом преимущественного права покупки доли или части доли по заранее определенной уставом цене допускается только при условии, что цена покупки обществом доли или части доли не ниже установленной для участников общества цены.

2.11. Уставом общества может быть предусмотрена возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. При этом оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене не ниже заранее определенной уставом цены.

2.12. Законом установлен запрет на уступку преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества (абз. 8 п. 4 ст.21).

3. Порядок перехода  доли или ее части.

3.1. Участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество.

3.2. Извещение осуществляется путем направления через общество за свой счет оферты. Оферта должна быть адресована другим участникам общества, содержать явно выраженное намерение лица, сделавшего оферту, на заключение договора, а так же указание цены и других существенных условий продажи.

3.3. Оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом. При этом она может быть акцептована лицом, являющимся участником общества на момент акцепта, а также обществом в случаях, установленных законом.

3.4. Оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня ее получения обществом участнику общества поступило извещение о ее отзыве. Отзыв оферты о продаже доли или части доли после ее получения обществом допускается только с согласия всех участников общества, если иное не предусмотрено уставом общества.

3.5. Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом. Уставом может быть предусмотрен более продолжительный срок использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества.

3.6. В случае, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, в нем должны быть установлены сроки использования преимущественного права покупки доли или части доли участниками общества и обществом.

3.7. При отказе отдельных участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества либо использовании ими преимущественного права покупки не всей предлагаемой для продажи доли или не всей предлагаемой для продажи части доли другие участники общества могут реализовать преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества в соответствующей части пропорционально размерам своих долей в пределах оставшейся части срока реализации ими преимущественного права покупки доли или части доли, если уставом общества не предусмотрено иное.

3.8. Преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества у участника и, если уставом общества предусмотрено, преимущественное право покупки обществом доли или части доли у общества прекращаются в день:

представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного преимущественного права в порядке, предусмотренном настоящим пунктом;[3]

истечения срока использования данного преимущественного права.

Заявления участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли должны поступить в общество до истечения срока осуществления указанного преимущественного права.

3.9. Заявление общества об отказе от использования предусмотренного уставом преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества представляется в установленный уставом срок участнику общества, направившему оферту о продаже доли или части доли, единоличным исполнительным органом общества, если решение этого вопроса не отнесено уставом общества к компетенции иного органа общества.[4]

3.10. В случае, если в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом при условии, что более продолжительный срок не предусмотрен уставом общества, участники общества или общество не воспользуются преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи, в том числе образующихся в результате использования преимущественного права покупки не всей доли или не всей части доли либо отказа отдельных участников общества и общества от преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества, оставшиеся доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу по цене, которая не ниже установленной в оферте для общества и его участников цены, и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, или по цене, которая не ниже заранее определенной уставом цены.

3.11. В случае, если заранее определенная цена покупки доли или части доли обществом отличается от заранее определенной цены покупки доли или части доли участниками общества, доля или часть доли в уставном капитале общества может быть продана третьему лицу по цене, которая не ниже заранее определенной цены покупки доли или части доли обществом.

3.12. Доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если иное не предусмотрено уставом общества с ограниченной ответственностью.

Уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале общества к наследникам и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников общества.

Уставом общества может быть предусмотрен различный порядок получения согласия участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьим лицам в зависимости от оснований такого перехода.

До принятия наследником умершего участника общества наследства управление его долей в уставном капитале общества осуществляется в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации.

3.13. При продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов права и обязанности участника общества по таким доле или части доли переходят с согласия участников общества.

3.14. В случае, если законом и (или) уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьему лицу, такое согласие считается полученным при условии, что всеми участниками общества в течение тридцати дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения или оферты обществом в общество представлены составленные в письменной форме заявления о согласии на отчуждение доли или части доли на основании сделки или на переход доли или части доли к третьему лицу по иному основанию либо в течение указанного срока не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение или переход доли или части доли.

3.15. В случае, когда уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие общества на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества участникам общества или третьим лицам, такое согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю или часть доли, при условии, что в течение тридцати дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока им получено согласие общества, выраженное в письменной форме, либо от общества не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли или части доли, выраженный в письменной форме.

4. Нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли или части доли.

 4.1. Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность.

4.2. Нотариальное удостоверение не требуется в случае приобретения обществом доли или ее части в рамках исполнения обязанности, установленной статьей 23 Закона:

4.2.1. В случае если уставом общества отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от их приобретения либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества, общество обязано приобрести по требованию участника общества принадлежащие ему долю или часть доли.

4.2.2. В случае принятия общим собранием участников общества решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества в соответствии с пунктом 1 статьи 19 Закона, общество обязано приобрести по требованию участника общества, голосовавшего против принятия такого решения или не принимавшего участия в голосовании, долю в уставном капитале общества, принадлежащую этому участнику.

4.2.3. Если предусмотренное в соответствии с пунктами 8 и 9 статьи 21 Закона согласие участников общества на переход доли или части доли не получено, доля или часть доли переходит к обществу в день, следующий за датой истечения срока, установленного Законом или уставом общества для получения такого согласия участников общества.[5]

4.2.4. В случае выплаты обществом в соответствии со статьей 25 Закона действительной стоимости доли или части доли участника общества по требованию его кредиторов.

4.3. Нотариальное удостоверение не требуется так же в случаях:

4.3.1 выхода участника общества из общества, когда в соответствии со статьей 26 Закона его доля переходит к обществу;

4.3.2. распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в соответствии со статьей 24 настоящего Федерального закона.

4.4. Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов.

4.5. К приобретателю доли или части доли в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до совершения сделки, направленной на отчуждение указанной доли или части доли в уставном капитале общества, или до возникновения иного основания ее перехода.

Исключение составляют дополнительные права и обязанности, предусмотренные Уставом.

4.6. Нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, проверяет полномочие отчуждающего их лица на распоряжение такими долей или частью доли.

4.7. Полномочие лица, отчуждающего долю или часть доли в уставном капитале общества, на распоряжение ими может подтверждаться:

4.7.1. Нотариально удостоверенным договором, на основании которого такие доля или часть доли ранее были приобретены соответствующим лицом, а также выпиской из единого государственного реестра юридических лиц, содержащей сведения о принадлежности лицу доли или части доли в уставном капитале общества и об их размере (указанная выписка должна быть составлена не ранее чем за десять дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки).[6]

4.7.2. Дубликатом нотариально удостоверенного договора, а также выпиской из единого государственного реестра юридических лиц, содержащей сведения о принадлежности лицу доли или части доли в уставном капитале общества и об их размере (указанная выписка должна быть составлена не ранее чем за десять дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки).

4.8. Если доля или часть доли была получена в порядке правопреемства или в иных случаях, не требующих или ранее не требовавших нотариального удостоверения, полномочие лица, отчуждающего такие долю или часть доли в уставном капитале общества, на распоряжение ими подтверждается:

4.8.1. Документом о переходе доли или части доли в порядке правопреемства или документом, выражающим содержание сделки, совершенной в простой письменной форме или решением единственного учредителя (участника) о создании общества, а также выпиской из единого государственного реестра юридических лиц, составленной не ранее чем за тридцать дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки.

4.9. Если доля или часть доли в уставном капитале общества отчуждается учредителем общества, учрежденного несколькими лицами, его полномочия подтверждаются нотариально удостоверенной копией договора об учреждении общества, [7] а также выпиской из единого государственного реестра юридических лиц, составленной не ранее чем в течение тридцати дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки.

4.10. Нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, проставляет на нотариально удостоверенном договоре, на основании которого отчуждаемые доля или часть доли ранее были приобретены, отметку о совершении сделки по переходу таких доли или части доли.

4.11. После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, нотариус, совершивший ее нотариальное удостоверение, в срок не позднее чем в течение трех дней со дня такого удостоверения совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества, отчуждающим долю или часть доли, с приложением соответствующего договора или иного выражающего содержание односторонней сделки и подтверждающего основание перехода доли или части доли документа.

4.12. Если по условиям сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, такие доля или часть доли переходят к приобретателю с установлением одновременно залога или иных обременений, в заявлении о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписываемом участником общества, отчуждающим долю или часть доли, указываются соответствующие обременения.

4.13. Заявление может быть направлено по почте с уведомлением о вручении, представлено непосредственно в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, а также направлено с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств, если порядок такой передачи заявления определен Правительством Российской Федерации.

Соглашением сторон сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале общества и составленной в письменной форме, может быть определен способ передачи указанного заявления с учетом требований Закона.

4.14. В срок не позднее чем в течение трех дней с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, нотариус, совершивший ее нотариальное удостоверение, совершает нотариальное действие по передаче обществу, отчуждение доли или части доли в уставном капитале которого осуществляется, копии заявления о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества, отчуждающим долю или часть доли, с приложением соответствующего договора или выражающего содержание односторонней сделки и подтверждающего основание для перехода доли или части доли документа.

4.15. По соглашению лиц, совершающих сделку, направленную на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, общество, отчуждение доли или части доли в уставном капитале которого осуществляется, может быть уведомлено об этом одним из указанных лиц, совершающих сделку. В таком случае нотариус не несет ответственность за неуведомление общества о совершенной сделке.[8]

В указанной ситуации рекомендуется включать соответствующий пункт в текст нотариально удостоверяемого договора.

5. Нотариальное удостоверение договора залога доли или ее части.

5.1. Участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале общества другому участнику общества без каких либо ограничений, при условии соблюдения требований к оформлению сделки, установленных законом.

5.2. Участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале третьему лицу, но заключение такого договора допускается, если это не запрещено уставом общества.

5.3. Если в уставе общества отсутствует запрет на передачу в залог доли или её части третьему лицу, то заключение такого договора возможно с согласия общего собрания участников общества. Решение общего собрания участников общества о даче согласия на залог доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежащих участнику общества, принимается большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. Голос участника общества, который намерен передать в залог свою долю или часть доли, при определении результатов голосования не учитывается.

5.4. Договор залога доли или части доли в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность.

5.5. В срок не позднее чем в течение трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога доли или части доли в уставном капитале общества нотариус, совершивший нотариальное удостоверение сделки, осуществляет нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества - залогодателем, с указанием вида обременения (залога) доли или части доли и срока, в течение которого такое обременение будет действовать, либо порядка установления такого срока.

5.6. Передача указанного заявления осуществляется нотариусом непосредственно в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, или пересылается по почте с уведомлением о его вручении. Заявление может быть передано также с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств, если порядок такой передачи заявления определен Правительством Российской Федерации. В трехдневный срок после получения указанного заявления орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит запись в единый государственный реестр юридических лиц об обременении залогом соответствующей доли или части доли в уставном капитале общества с указанием срока, в течение которого такое обременение действует, или порядка его определения.

5.7. В срок не позднее чем в течение трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога доли или части доли нотариус, совершивший нотариальное удостоверение такой сделки, совершает нотариальное действие по передаче обществу, доля или часть доли в уставном капитале которого заложены, копии указанного заявления с приложением копии договора залога доли или части доли.

6. Проверка полномочий лиц, обратившихся за нотариальным удостоверением сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества  с ограниченной ответственностью или договора залога долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. 

            6.1. Законом изменен состав учредительных документов обществ с ограниченной ответственностью.

Законом предусматривается, что  учредительным документом общества является только Устав. Учредительный договор исключен из состава учредительных документов общества.

С 1 июля 2009 года учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью утрачивают силу учредительных документов.

До 1 января 2010 года уставы и учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью, созданные до дня вступления в силу Федерального закона от N 312, подлежат приведению в соответствие с ГК РФ и Ф/З «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в ред. закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ).

6.2. С 1 июля 2009 года уставы и учредительные договоры обществ, созданных до дня вступления в силу Закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ, до приведения их в соответствие с указанным законом применяются в части, не противоречащей ГК РФ и Ф/З «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в ред. закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ).

6.3. Статьей 11 Ф/З «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в ред. закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ) предусмотрено правило, согласно которому «учредители общества заключают в письменной форме договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества».

Договор об учреждении общества так же может содержать сроки оплаты долей в уставном капитале при учреждении общества (предельный срок установленный законом – 1 год с момента учреждения), а так же предусматривать взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества.

6.4. Законом не устанавливается форма, в которой договор об учреждении общества должен быть заключен, по этому исходя из положений статьей 158, 160, 161, 434 ГК такой договор должен соответствовать общим правилам ГК РФ о форме сделки и должен быть заключен в простой письменной форме.

Однако, исходя из положений статьей 158, 164 ГК РФ стороны договора об учреждении общества в праве нотариально удостоверить его.

6.5. Верность копии договора об учреждении общества, заключенного в простой письменной форме,  может быть засвидетельствована нотариально при условии, что его сторонами являются юридические лица. Данный вывод следует из пункта 37 Методических рекомендаций, утвержденных Приказом №91 Минюста РФ, статей 77, 78 Основ законодательства РФ «О нотариате». 

6.6. Учредители (участники) общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных условий либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных условий, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. Такой договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (пункт 3 статьи 8 Ф/З «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в ред. закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ).

В то же время, исходя из положений статьей 158, 164 ГК РФ стороны договора об осуществлении прав участников общества (учредители общества) в праве нотариально удостоверить такой договор.

При свидетельствовании копии договора об осуществлении прав участников общества, следует исходить из положений, обозначенных в пункте 6.5 настоящего письма.

6.7. Договор об осуществлении прав участников следует отграничивать от договора об учреждении общества поскольку они имеют разный предмет.

6.8. При возникновении коллизий между положениями Устава общества и договора об осуществлении прав участников следует учитывать следующие обстоятельства:

6.8.1. Положения Устава и договора об осуществлении прав участников не должны  противоречить императивным положениям Закона.

6.8.2. В случае коллизии между положениями Устава и договора об осуществлении прав участников (при отсутствии обстоятельства, указанного в пункте 6.8.1 настоящего письма) приоритет должен отдаваться положениям Устава общества.

6.9. Если субъектами, обратившимися за совершением нотариального действия представлен, на ряду с прочими документами, договор об осуществлении прав участников, составленный в виде одного документа подписанного сторонами, его положения (с учетом указанного в пункте 6.8 настоящих методических рекомендаций) должны в обязательном порядке учитываться при совершении соответствующего нотариального действия (при условии соответствия документа, по форме и реквизитам, общим требованиям, установленными Основами законодательства РФ «О нотариате»).

6.10. Общество должно вести список участников общества с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом.

Общество обязано обеспечивать ведение и хранение списка участников общества в соответствии с требованиями Закона с момента государственной регистрации общества.

6.11. Обязанность по обеспечению соответствия сведений об участниках общества и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале общества, о долях или частях долей, принадлежащих обществу, сведениям, содержащимся в едином государственном реестре юридических лиц, и нотариально удостоверенным сделкам по переходу долей в уставном капитале общества, о которых стало известно обществу возложена на лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, если иной орган не предусмотрен уставом общества.

Участники общества обязаны информировать своевременно общество об изменении сведений о своем имени или наименовании, месте жительства или месте нахождения, а также сведений о принадлежащих ему долях в уставном капитале общества.

6.12. Общество и не уведомившие общество об изменении соответствующих сведений участники общества не вправе ссылаться на несоответствие сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в едином государственном реестре юридических лиц, в отношениях с третьими лицами, действовавшими только с учетом сведений, указанных в списке участников общества.

6.13. В случае возникновения коллизий, связанных с несоответствием сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в едином государственном реестре юридических лиц, право на долю или часть доли в уставном капитале общества устанавливается на основании сведений, содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц.

6.14. В случае возникновения споров по поводу недостоверности сведений о принадлежности права на долю или часть доли, содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц, право на долю или часть доли устанавливается на основании договора или иного подтверждающего возникновение у учредителя права на долю или часть доли документа.

6.15. Нотариусу, при совершении нотариального действия по нотариальному удостоверению договора по отчуждению доли (части доли) в уставном капитале общества, а так же при удостоверении договора залога долей в уставном капитале общества, целесообразно затребовать от субъектов, принимающих участие в совершении нотариального действия следующие документы:

6.15.1. Правоустанавливающие документы, подтверждающие наличие у субъекта прав на доли в уставном капитале общества;[9]

6.15.2. Документы, подтверждающие факт государственной регистрации юридического лица и постановки его на налоговый учет.

В частности – свидетельство о государственной регистрации и присвоении ОГРН; свидетельство о постановке общества на налоговый учет; свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ о юридическом лице, зарегистрированном до вступления в силу Ф/З «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (в соответствующих случаях); выписку (письмо) органов статистического учета о присвоении юридическому лицу соответствующих кодов и т.д.

6.15.3. Выписки из ЕГРЮЛ, предоставленные уполномоченным регистрирующим органом (с учетом сроков действия обозначенных в Законе).[10]

6.15.4. Действующую редакцию учредительных документов (Устава) общества.[11]

6.15.5. Документы, подтверждающие соблюдение права преимущественной покупки доли в уставном капитале общества.[12]

6.15.6. Документы, подтверждающие полномочия единоличного исполнительного органа общества.[13]

6.15.7. Договор об учреждении общества.[14]

6.15.8. Договор об осуществлении прав участников общества.[15]

6.15.9. Список участников общества.

6.15.10 Согласие супруги на отчуждение и покупку доли.

6.15.11 Документ об оплате доли.

6.15.12. Документы, подтверждающие соблюдение требований Ф/З «Об обществах с ограниченной ответственностью»[16], Ф/З «Об акционерных обществах»[17], Ф/З «О защите конкуренции», Ф/З «О производственных кооперативах» ( в том числе соблюдение положений законодательства об особенностях совершения крупных сделок, сделок с заинтересованностью и т.д) .[18]

6.16. При продажи доли в уставном капитале общества, созданного до введения в действие Закона, в случае не приведения в соответствие с Законом устава общества, принадлежность отчуждаемой доли уставного капитала подтверждается (кроме указанного выше) уставом общества в последней редакции и выпиской из ЕГРЮЛ (п.7 ст. 5 Закона).

6.17 При продажи доли в уставном капитале общества, созданного до введения в действие Закона, в случае приведения в соответствие с Законом устава, принадлежность отчуждаемой доли подтверждается документом , о переходе доли или части доли в порядке правопреемства или документом, выражающим содержание сделки и выпиской из ЕГРЮЛ.

6.18. При продажи доли в уставном капитале общества, созданного после введения в действие Закона, принадлежность отчуждаемой доли в уставном капитале, подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ и нотариально удостоверенным договором (в случае если лицо, отчуждающее долю приобрело ее по такому договору); либо выпиской из ЕГРЮЛ и решением о создании (если общество создано единственным участником, и он продает принадлежащую ему долю либо ее часть); либо выпиской из ЕГРЮЛ и нотариально удостоверенной копией договора об учреждении общества (если общество учреждено несколькими лицами).

6.19.     Согласно пункту 2 статьи 19 Закона, общее собрание участников может принять решение об увеличении уставного капитала на основании заявления третьего лица о принятии его в общество и внесении вклада, если это не запрещено уставом общества.

В таком заявлении должны быть указаны размер и состав вклада, порядок и срок его внесения, а также размер доли, которую третье лицо хотели бы иметь в уставном капитале общества. В заявлении могут быть указаны и иные условия внесения вкладов и вступления в общество.

Одновременно с решением об увеличении уставного капитала общества на основании заявления третьего лица о принятии его в общество и внесении вклада должны быть приняты решения о:

- принятии его в общество;

- о внесении в устав общества изменений в связи с увеличением уставного капитала общества;

- об определении номинальной стоимости и размера доли третьего лица;

- а также об изменении размеров долей участников общества.

Такие решения принимаются всеми участниками общества единогласно. Номинальная стоимость доли, приобретаемой каждым третьим лицом, принимаемым в общество, не должна быть больше стоимости его вклада.

Для третьих лиц такие изменения приобретают силу с момента их государственной регистрации.

При отчуждении в последующем доли или ее части, приобретенной по основанию, рассматриваемому в настоящем пункте, для проверки полномочий владельца доли,   необходимо истребовать указанные выше решения, а так же выписку из ЕГРЮЛ и иные документы, указанные в пункте 6.15 настоящего письма.

 6.20. С целью сбора доказательств, подтверждающих юридические факты, необходимые и достаточные для нотариального удостоверения указанных выше сделок, нотариус праве реализовывать полномочия, предоставленные ему абзацем 3 части 1 статьи 15 и абзацем 2 части 1 статьи 41 Основ законодательства РФ «О нотариате».[19]

 

 

 

 

 



[1] Далее, в тексте документа под «Законом» будет пониматься Ф/З «Об обществах с ограниченной ответственностью в редакции федерального закона от 01.07.09 №312-ФЗ.

[2] Статьей 21 Закона не предусмотрена процедура извещения остальных участников общества и получения их согласия на совершение сделки между участниками общества, при условии, что уставом ООО получение такого согласия необходимо. Соответствующие положения могут предусматриваться Уставом общества. В случае, когда и Устав не содержит порядка извещения, допустимо применении аналогии гражданского законодательства (п.1 ст. 6 ГК РФ) и использование правил о получении согласий и уведомлении участников и общества при продаже доли третьему лицу.

 

[3] Законом предусмотрена простая письменная форма заявления участника общества об отказе от реализации права преимущественной покупки, однако по желанию участника общества такое заявление может быть нотариально удостоверено (по общим правилам нотариального удостоверения односторонних сделок). 

[4] Законом не предусмотрена форма заявления об отказе общества от реализации права преимущественной покупки. Исходя из положений статьей 158, 160, 161 ГК РФ, такое заявление должно быть составлено в простой письменной форме. Однако такое заявление может быть нотариально удостоверено (по общим правилам нотариального удостоверения односторонних сделок).

[5] пункт 8 статьи 21 Ф/З «Об обществах с ограниченной ответственностью»:

Доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если иное не предусмотрено уставом общества с ограниченной ответственностью. Уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале общества к наследникам и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников общества. Уставом общества может быть предусмотрен различный порядок получения согласия участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьим лицам в зависимости от оснований такого перехода.До принятия наследником умершего участника общества наследства управление его долей в уставном капитале общества осуществляется в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации.

пункт 9 статьи 21 Ф/З «Об обществах с ограниченной ответственностью»: При продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов права и обязанности участника общества по таким доле или части доли переходят с согласия участников общества.

 

[6] Закон устанавливает срок действия выписки из ЕГРЮЛ только в случаях представления дубликата и нотариально удостоверенной копии договора об учреждении общества, умалчивая о сроке действия выписки из ЕГЮЛ при представлении самого правоустанавливающего документа - нотариально удостоверенного договора. Исходя из логического толкования Закона, такой срок не может быть более срока, установленного для действия выписки при предоставлении нотариально удостоверенной копии договора или его дубликата.

[7] (Вопрос – значительное количество обществ учреждены несколькими лицами. После 01.07.09 учредительный договор утратит силу, но договоры о создании могут быть не заключены. Требуется ли во всех случаях предоставление данного документа?)

Мнение - с учетом систематического толкования норм – не требуется. Обязательно предоставление документов указанных в пункте 4.8.1. Пункт 4.9. применяется к обществам, учрежденным после 01.07.09.

[8] Исходя из содержания правил указанных в пунктах 4.11 – 4.14 Письма и соответствующих положений Закона, представляется оправданной точка зрения о том, что оба экземпляра нотариально удостоверенного договора не выдаются сторонам сделки, а направляются субъектам, указанным в законе. Экземпляр продавца – в регистрирующий орган, экземпляр покупателя – в общество.  

Такой подход не будет, с одной стороны нарушать требования Основ законодательства РФ «О нотариате», с другой, будет соответствовать положениям закона об ООО.   

[9] В зависимости от основания возникновения прав, такими документами могут являться договоры, односторонние сделки, документы, подтверждающие наличие правопреемства, судебные акты и т.д.

[10] О сроках действия выписки из ЕГРЮЛ при предоставлении отдельных видов правоустанавливающих документов – см. п.4.7 – 4.9 настоящего письма.

[11] С учетом положений пунктов 6.1 – 6.5 настоящего письма.

[12] С учетом положений, обозначенных в разделе 2 настоящего письма.

[13] Такими документам  ( в частности) могут быть:  приказ о назначении единоличного исполнительного органа, решение единственного участника о возложении исполнения обязанностей единоличного исполнительного органа на конкретное лицо, протокол общего собрания участников общества об избрании единоличного исполнительного органа и т.д. 

[14] С учетом положений пунктов 6.2 – 6.5 настоящего письма.

[15] С учетом положений пунктов 6.6. – 6.9 настоящего письма.

[16] Статьи 45-46 Ф/З «Об обществах с ограниченной ответственностью».

[17] Главы X-XI Ф/З «Об акционерных обществах».

[18] Глава 7 Ф/З «О защите конкуренции».

[19] Нотариус вправе истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий (абзацем 3 части 1 статьи 15 Основ);

Совершение нотариального действия может быть отложено в случае необходимости истребования дополнительных сведений от физических и юридических лиц (абзац 2 части 1 статьи 41 Основ законодательства РФ «О нотариате»).